Арбитражный процесс: основные понятия и документы

4. К апелляционной жалобе прилагаются:

1) копия оспариваемого решения;

2) документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера государственной пошлины;

3) документ, подтверждающий направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий апелляционной жалобы и документов, которые у них отсутствуют;

4) доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание апелляционной жалобы.

К апелляционной жалобе на определение арбитражного суда о возвращении искового заявления должны быть также приложены возвращенное исковое заявление и документы, прилагавшиеся к нему при подаче в арбитражный суд.

Комментарий к статье 260

Основания жалобы

В жалобе указывается, в чем заключается неправильность обжалуемого решения. Содержание жалобы определяется конкретными обстоятельствами дела. В одних, например, случаях неправильность решения может выразиться в невыяснении судом какого-либо существенного обстоятельства по делу, в других - в нарушении норм материального или процессуального права и т.п. В соответствии с этим и должны быть изложены доводы, опровергающие правильность вынесенного решения.

Предмет требования

Просьбы лиц, подающих жалобу, формулируются применительно к предусмотренному статьей 269 АПК объему полномочий апелляционной инстанции. В связи с этим жалоба может содержать просьбу: об отмене и вынесении по делу нового решения или изменении решения; об отмене решения с прекращением производства по делу или оставлением искового заявления без рассмотрения.

Формы и способы направления жалобы

Кодекс конкретизирует формы и способы передачи информации. Это может быть заказное письмо с уведомлением о вручении, вручение копий лично под расписку.

12.1. Апелляционная жалоба на определение арбитражного суда

Арбитражный суд ______________________

Адрес:_________________________________

Истец: _________________________________

Адрес:_________________________________

Ответчик: ______________________________

Адрес:__________________________________

Дело № _____________

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на определение Арбитражного суда _____________ о

_____________ от "__"_________

Истцом предъявлен иск к Ответчику о _________________________.

(указать предмет спора)

"___"____ Арбитражным судом было вынесено определение о _______________________________________________________________.

(указать, о чем вынесено определение)

____________________________ не согласен с вынесенным определением,

(наименование лица, подающего жалобу)

считает его незаконным и необоснованным по следующим основаниям: ________________________________________________________________

(указать основания, по которым лицо, подающее жалобу, не согласно с вынесенным определением со ссылками на законы и иные правовые акты)

На основании изложенного, в соответствии со статьями __________ а также статьями 257, 259, 260 АПК РФ,

ИСТЕЦ / ОТВЕТЧИК ПРОСИТ:

1. Определение Арбитражного суда __________ от "___"_______ о ________________ по делу №____ отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции (или отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу).

Приложение:

1. Квитанция об отправке копии (копий) апелляционной жалобы лицам, участвующим в деле.

2. Платежное поручение об оплате государственной пошлины от «…» __________ 2005 г. №____ с отметкой банка (или документы, подтверждающие право на получение льготы по уплате госпошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера госпошлины). Государственной пошлиной оплачиваются апелляционные и кассационные жалобы на решения и (или) постановления арбитражного суда, а также на определения суда о прекращении производства по делу, об оставлении искового заявления без рассмотрения, о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда, об отказе в выдаче исполнительных листов.( пп. 12 п. 1 ст. 333.21 НК). Иные жалобы, например, на отказ в применении обеспечительных мер, госпошлиной не облагаются.

3. Копия оспариваемого определения.

4. Доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия на подписание апелляционной жалобы.

Руководитель (представитель) __________ ____________________

(должность, Ф.И.О., подпись)

"___"___________ ____ г.

12.2. Апелляционная жалоба на решение арбитражного суда

Арбитражный суд ______________________

Адрес:_________________________________

Истец: _________________________________

Адрес:_________________________________

Ответчик: ______________________________

Адрес:__________________________________

Дело № _____________________

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

(на решение Арбитражного суда _________________

от "__"__________ ____ года)

"__"_____________ Арбитражным судом __________________ было вынесено решение по делу №________, в соответствии с которым с Ответчика было взыскано в пользу Истца _________ рублей, из которых _______ рублей - сумма основного долга по договору ________ и _______ рублей - неустойка, а также расходы по госпошлине в сумме _______ рублей. В остальной части иска о взыскании _____ рублей неустойки было отказано.

По мнению Истца, решение суда не является законным и обоснованным. При его вынесении суд нарушил нормы процессуального права и неправильно применил нормы материального права. Выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют материалам дела. Также судом были допущены иные нарушения, влекущие отмену или изменение решения.

Последнее заседание по указанному делу, на котором присутствовали обе стороны, состоялось "__"______. Суд заслушал объяснения лиц, исследовал все представленные сторонами доказательства, каких-либо дополнительных документов или иных доказательств истребовано не было, ходатайств сторонами не заявлялось. В решении суд указал, что Ответчик на заседании суда устно заявил об уменьшении размера неустойки ввиду ее несоразмерности. Но никаких доводов в подтверждение завышенного размера неустойки он не привел.

Расчет неустойки, приведенный Истцом, осуществлялся в полном соответствии с договором _______ от "__"___________. № ____, который был заключен между ним и Ответчиком. Согласно этому договору Ответчик принял на себя обязанность осуществить ______________ в срок до ________. "__"_____________Истец произвел предоплату товара на сумму ______ рублей, выполнив надлежащим образом свои обязательства по договору. Однако по состоянию на "__"____________, то есть на день, к которому должен был быть _______________, Ответчик не выполнил свои обязательства. Его задолженность перед Истцом составила _____ руб., т.е. более __% от объема ____ по договору. Кроме того, на "__"_________, то есть спустя месяцев после установленной договором даты ___________, более ____% товара так и не было поставлено Ответчиком. Данные обстоятельства мы считаем существенным нарушением Ответчиком принятых на себя обязательств.

Согласно п. __ договора неустойка (пеня) составляет ___% от суммы долга за каждый день просрочки. Данный размер неустойки является разумным и обычно применимым в деловом обороте, кроме того, ее размер был установлен по соглашению сторон.

При расчете неустойки (расчет имеется в материалах дела) из суммы долга была вычтена сумма НДС, и начисление пени осуществлялось на оставшуюся сумму. Таким образом, Истец не стремился к намеренному завышению размера неустойки, а определил ее в полном соответствии с договором до момента вынесения судом решения.

Тем не менее, суд не принял во внимание ни существенное нарушение Ответчиком договорных обязательств, ни полную предоплату товара Истцом, который по настоящий момент лишен возможности распоряжаться своими денежными средствами, необоснованно удерживаемыми Ответчиком.

Довод суда о том, что неустойка по договору превышает ставку рефинансирования ЦБР и поэтому является завышенной, несостоятелен, поскольку указанная ставка рефинансирования принимается во внимание только при расчете процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со статьей 395 ГК.

При решении вопроса о возможности уменьшения неустойки в порядке статьи 333 ГК и определении ее соразмерности последствиям нарушения обязательств суд должен руководствоваться Информационным письмом президиума ВАС РФ от 14.06.97 №17 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 ГК РФ». Согласно данному документу при вынесении решения о возможности применения статьи 333 ГК суд должен принимать во внимание и давать оценку следующим обстоятельствам:

1) статья 333 ГК может быть применена только при явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательств; критериями несоразмерности неустойки могут быть: чрезмерно высокий ее размер, значительное превышение суммы неустойки над суммой договора, длительность неисполнения обязательств и т.д. (но в данном случае эти обстоятельства отсутствовали);

2) при заявлении Ответчиком ходатайства об уменьшении неустойки он должен представить доказательства ее несоразмерности (Ответчик никаких доказательств не представил).

Указанные обстоятельства исследованы не были, суд никак не мотивировал применение статьи 333 ГК РФ и уменьшил неустойку более чем в ___ раза, даже, несмотря на то что ее полный размер ( _________ руб.) был ниже суммы основного долга ( ______ руб.).

Таким образом, никаких оснований для применения судом статьи 333 ГК не имелось, так как размер неустойки не был несоразмерен последствиям неисполнения обязательства. Нарушения Ответчиком условий договора были очень существенными. К тому же, помимо неустойки, Истец в своем заявлении не требовал привлечения Ответчика к гражданской ответственности по иным основаниям, хотя он вправе был это сделать. В итоге неустойка, о взыскании которой просил Истец, является единственным средством компенсации потерь, понесенных им в связи с ненадлежащим исполнением Ответчиком условий договора поставки.

На основании вышеизложенного, а также в соответствии со статьями 333 ГК, а также 257 - 260, 269 АПК РФ,

ИСТЕЦ ПРОСИТ:

1. Изменить решение Арбитражного суда ___________ от "__"__________ по делу №______ и взыскать с Ответчика по данному делу денежные средства в счет неустойки по договору в размере ______ рублей.

2. Взыскать с Ответчика по данному делу сумму госпошлины, уплаченной Истцом для подачи апелляционной жалобы.

Приложение:

1. Платежное поручение об оплате государственной пошлины от «…» __________ 2005 г. №____ с отметкой банка.

2. Квитанция о направлении копии жалобы Ответчику.

3. Доверенность представителя.

Представитель ________по доверенности ________ ( _________ )

Доверенность №___ подпись фамилия

От «___» _________

"__"_____________ ____ г.

Глава 13. Кассационные жалобы

Лица, участвующие в деле, а также иные лица, вправе обжаловать в порядке кассационного производства решение арбитражного суда первой инстанции, вступившее в законную силу, за исключением решений ВАС РФ, и (или) постановление арбитражного суда апелляционной инстанции полностью или в части. Кассационная жалоба может быть подана в срок, не превышающий 2-х месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмотрено АПК. Кассационная жалоба подается в арбитражный суд кассационной инстанции, полномочный ее рассматривать, через арбитражный суд, принявший решение. Арбитражный суд, принявший решение обязан направить кассационную жалобу вместе с делом в соответствующий арбитражный суд кассационной инстанции в трехдневный срок.

Статья 277. Форма и содержание кассационной жалобы

1. Кассационная жалоба подается в арбитражный суд в письменной форме. Кассационная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его уполномоченным на подписание жалобы представителем.

2) наименования лица, подающего жалобу, с указанием его процессуального положения, а также других лиц, участвующих в деле, их место нахождения или место жительства;

3) наименование арбитражного суда, принявшего обжалуемое решение, постановление, номер дела и дата принятия решения, постановления, предмет спора;

4) требования лица, подающего жалобу, о проверке законности обжалуемого судебного акта и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение, постановление, со ссылкой на законы или иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства;

5) перечень прилагаемых к жалобе документов.

В кассационной жалобе могут быть также указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные необходимые для рассмотрения дела сведения, заявлены имеющиеся ходатайства.

3. Лицо, подающее кассационную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии кассационной жалобы и прилагаемых к ней документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить их другим участвующим в деле лицам или их представителям лично под расписку.

4. К кассационной жалобе прилагаются:

1) копия обжалуемого судебного акта;

2) документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины, об уменьшении ее размера;

3) документы, подтверждающие направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий кассационной жалобы и документов, которые у них отсутствуют;

4) доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание кассационной жалобы.

Комментарий к статье 277

Основания жалобы

Поскольку кассационная инстанция осуществляет судебный контроль за принятыми судебными актами только по вопросам применения права, заявитель жалобы должен указать, какие законы или нормативные правовые акты нарушены судом, принявшим обжалуемый судебный акт. Помимо указанных данных, Кодекс также требует изложения в кассационной жалобе обстоятельств дела и указания на имеющиеся в нем доказательства.

Предмет требований

Полномочия суда кассационной инстанции Кодексом ограничены, и проверка судебных актов осуществляется только по доводам, содержащимся в кассационной жалобе. Важно в кассационной жалобе четко изложить требования, которые должны быть рассмотрены кассационной инстанцией.

Способы направления жалобы

В Кодексе предусмотрены способы направления жалобы, а именно: кассационная жалоба с приложенными к ней документами должна быть отправлена только заказной почтой с уведомлением о вручении адресату или передана лично лицам, участвующим в деле, или их представителям под расписку. Заявитель должен представить в кассационную инстанцию почтовую квитанцию или надлежаще заверенную выписку из почтового реестра, подтверждающие отправку кассационной жалобы с документами лицам, участвующим в деле. Необходимо иметь в виду, что комментируемая статья не требует представления уведомления в качестве доказательства отправки лицам, участвующим в деле, кассационной жалобы в отличие от требований, предъявляемых при подаче искового заявления.

Статья 290. Кассационные жалобы на определения арбитражного суда первой и апелляционной инстанций

Кассационные жалобы на определения арбитражного суда первой и апелляционной инстанций, поданные по правилам, установленным настоящим Кодексом, рассматриваются арбитражным судом кассационной инстанции в порядке, предусмотренном настоящей главой для рассмотрения кассационных жалоб на решения и постановления соответствующего арбитражного суда.

Статья 291. Жалобы на определение арбитражного суда кассационной инстанции

1. Жалобы на определение арбитражного суда кассационной инстанции о возвращении кассационной жалобы, поданные в арбитражный суд кассационной инстанции, вынесший такое определение, рассматриваются коллегиальным составом судей этого же суда в десятидневный срок со дня поступления жалобы в суд без извещения сторон.

2. Жалобы на другие определения арбитражного суда кассационной инстанции, обжалование которых предусмотрено настоящим Кодексом, рассматриваются тем же арбитражным судом кассационной инстанции в ином судебном составе в порядке, предусмотренном настоящей главой.

3. По результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда кассационной инстанции выносится определение.

13.1 Кассационная жалоба на решение и постановление арбитражного суда

________________ округа

через Арбитражный суд__________________

Адрес:_________________________________

Истец: ________________________________

Адрес:_________________________________

Ответчик: ___________________________

Адрес:________________________________

Третье лицо__________________________

Адрес ________________________________

Дело № _____________________

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на решение от "__"______ и постановление от "__"_____

Арбитражного суда__________

Арбитражным судом __________ "__"______ вынесено решение по данному делу, в соответствии с которым Истцу отказано в иске к Ответчику о переводе прав покупателя по договору купли-продажи недвижимости. Постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда ________ от "__"_______ решение оставлено без изменения.

Истец не согласен с вынесенными по делу судебными актами, считает, что они подлежат отмене, поскольку суды при их вынесении неправильно применяли нормы материального права.

В соответствии с частью 1 статьи 250 ГК при продаже доли в праве общей собственности одним из сособственников постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.

Согласно части 3 статьи 250 ГК если продажа доли в общей собственности была осуществлена с нарушением преимущественного права ее покупки другими сособственниками, то любой другой участник долевой собственности имеет право в течение 3 месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

Третье лицо и Ответчик "___"_______ заключили договор купли-продажи нежилых помещений общей площадью ___ кв. м, составлявших общую долевую собственность Истца и Третьего лица по данному делу, чем было нарушено преимущественное право Истца на покупку указанных помещений. О заключении данного договора Истец узнал только во время проведения "___"_______ Общего собрания акционеров Третьего лица. Письменное уведомление от Третьего лица о намерении продать свою долю в общей собственности на нежилые помещения постороннему лицу в нарушение пункта 2 статьи 250 ГК Истцу не направлялось.

В силу статьи 195 ГК срок, установленный законом для обращения в суд за защитой нарушенного права, является сроком исковой давности. ГК разграничивает сроки исковой давности на общий (3 года - ст. 196) и специальные сроки для отдельных видов требований, которые могут быть как менее, так и более трехлетнего срока (статья 197). Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Пункт 3 статьи 250 ГК не устанавливает иного порядка исчисления срока на реализацию сособственником преимущественного права приобретения доли в общей собственности. Поскольку трехмесячный срок, установленный пунктом 3 статьи 250 ГК РФ, определяет, в течение какого времени участник долевой собственности может обратиться в суд за защитой своего нарушенного права, то такой срок полностью соответствует данному в статьи 195 ГК определению исковой давности, а значит, относится к специальным срокам исковой давности и на него должны распространяться нормы ГК о начале течения срока на обращение за судебной защитой.

Однако суды, указав в судебных актах, что трехмесячный срок по статье 250 ГК является пресекательным, не проанализировали доводы Истца о том, что указанный трехмесячный срок должен исчисляться со дня, когда Истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а не с даты совершения сделки. Таким образом, суды не применили норму, подлежащую применению по данному делу. В соответствии с пунктом 2 статьи 250 ГК на продавце лежит обязанность известить в письменной форме остальных участников общей собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу. Только в случае отказа сособственников или неприобретения ими права собственности на недвижимое имущество в течение месяца продавец может продать свою долю любому лицу. Суд, не исследовав исполнения продавцом указанного требования закона, необоснованно применил пункт 20 Постановления пленума ВАС РФ №8 от 25.02.98.

При даче разъяснений пленум исходил из соблюдения продавцом требований пункта 2 статьи 250 ГК и осведомленности Истца (сособственника) о совершаемой сделке. Поскольку Истцу было известно о совершаемой сделке с посторонним лицом, пленум указал, что трехмесячный срок для перевода прав и обязанностей покупателя по договору является пресекательным и восстановлению не подлежит.

Суды вообще не исследовали материалы дела в целях процессуальной экономии, как указано в решении суда по делу, чем нарушены статьи 168 и 268 АПК РФ.

На основании вышеизложенного и учитывая, что иск заявлен в пределах трехмесячного срока, а также, руководствуясь статьями 195 - 197, 200, 250 ГК и 273, 275 - 277 АПК РФ,

ИСТЕЦ ПРОСИТ:

1. Отменить решение Арбитражного суда ___________ по делу №_______ от "__"________ и постановление того же суда от "__"______ и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Приложение:

1. Копии решения и постановления.

2. Платежное поручение об оплате госпошлины с отметкой банка.

3. Квитанции о направлении копии жалобы Ответчику и Третьему лицу.

4. Доверенность представителя.

Представитель Истца по доверенности __________/___________/

"___"________ ____ г.

13.2 Кассационная жалоба на постановление арбитражного суда

Адрес: _______________________________

Налоговый орган: _____ налоговая инспекция

_________________________________________

Адрес: ___________________________________

Дело №______

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на постановление арбитражного суда

Решением арбитражного суда Красноярского края от «__» ________ удовлетворено заявление Общества - заявителя о признании незаконными действий налоговой инспекции_________ (далее: налоговый орган) выразившихся в отказе в проведении зачета по НДС за 1998 год и обязании налогового органа осуществить зачет излишне уплаченного НДС в сумме _____ рублей в счет предстоящих платежей в бюджет.

Постановлением апелляционной инстанции от «___» _________ решение суда по делу №______ отменено, в удовлетворении заявления Общества отказано.

Полагаем, что при вынесении постановления апелляционной инстанцией нарушены нормы материального и процессуального права, выводы суда о применении нормы права не соответствуют установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

1. Вывод Суда о том, что отказу в возврате (зачете) излишне уплаченного НДС должно предшествовать принятие налоговым органом уточненных расчетов и их проверка не основан на законе. Принятие документов и их проверка является неотьемлимой частью обязанности налогового органа по принятию решения о производстве зачета.

Согласно статье 31 НК налоговый орган не вправе отказывать налогоплательщику в приеме и проверке представленных им документов. Касательно рассматриваемого дела статьей 32 Кодекса предусмотрена обязанность налогового органа осуществлять возврат или зачет излишне уплаченных сумм налогов в установленном порядке. Исходя из изложенного, налоговый орган обязан принять и проверить документы, представленные налогоплательщиком, и вынести решение о производстве зачета или в отказе зачета. И не вправе отказать в принятии к разноске документов. Любые действия налогового органа (письма, ненормативные документы), связанные с непринятием решения о зачете, являются отказом в производстве зачета.

2. Вывод Суда, что перед признанием незаконными действий налогового органа об отказе в проведении зачета, налогоплательщик должен заявить самостоятельные требования по поводу отказа принятия уточненных расчетов не вытекают из законодательства.

Исходя из смысла пункта 2 статьи 29 АПК, рассмотрению в суде подлежит спор о признании недействительными решений и действий (бездействия) государственных органов, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. В правоотношениях по поводу зачета налога не может возникнуть спор по поводу принятия или непринятия налоговым органом документов налогоплательщика и их проверки. Предметом спора является либо бездействие налогового органа в производстве зачета, либо действия, выразившееся в отказе в зачете.

3. Материалы дела опровергают вывод Суда о том, что проверку представленных заявителем уточненных расчетов налоговый орган не производил.

Определениями суда первой инстанции от «__» ___________ заявителю предписывалось представить ответчику документы, а ответчику - провести проверку представленных документов. При этом перечень необходимых документов был определен ответчиком в дополнении к отзыву. Заявитель выполнил требование суда первой инстанции. В свою очередь налоговый орган осуществил проверку, о чем прямо указано в дополнении к отзыву за подписью представителя Органа по доверенности ____________. Судом первой инстанции установлено, что заявитель представил Органу все документы, предусмотренные пунктом 22 Инструкции ГНС №39 и статьей 165 НК. Доводы, изложенные в дополнении к отзыву за подписью представителя налогового органа по доверенности были опровергнуты заявителем в ходе судебного рассмотрения. С учетом аргументов заявителя доводы Органа судом первой инстанции не приняты.

4. Утверждение апелляционной инстанции, что отсутствие решения налогового органа об отказе в зачете не дает оснований для обязания его осуществить зачет излишне уплаченного налога не соответствует официальному толкованию норм права.

Суд констатировал, что налоговый орган обжалуемые заявителем действия по неосуществлению зачета не совершал. Действия Органа, выраженные в письмах №№ ____ от ______________, направлены на отказ в приеме и разноске уточненных расчетов по налогу на добавленную стоимость за 1998 год. Вместе с тем, заявитель обращался в суд еще и с требованием об обязании налоговой инспекции в проведении зачета. Пленум ВАС РФ в Постановлении от 28.01.01 №5 (пункт 25) указал, что если между налогоплательщиком и налоговым органом возник спор о том, можно ли считать конкретную сумму налога уплаченной, налогоплательщик вправе обжаловать действия (бездействие) налогового органа (должностного лица) путем предъявления иска о зачете уплаченных сумм. Предметом заявленных Разрезом требований кроме признания незаконными действий налоговой инспекции было обязание налогового органа произвести зачет суммы излишне уплаченного налога.

5. Апелляционной инстанцией допущено нарушение статей 9 и 65 АПК РФ.

Согласно указанных статей лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. В апелляционной инстанции налоговый орган заявил, что переплата у налогоплательщика согласно лицевым карточкам относится к другим периодам. С данным аргументом заявитель не был ознакомлен заблаговременно, в связи с чем был нарушен принцип состязательности.

6. Применение Судом вывода о том, что возврат излишне уплаченного налога возможен только при наличии переплаты, не вытекает из материалов дела.

Заявитель обращался в налоговый орган с заявлением о зачете излишне уплаченного налога, а не возврате излишне уплаченного налога.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 273-278, 284-289 АПК РФ

ЗАЯВИТЕЛЬ ПРОСИТ:

Постановление апелляционной инстанции от _________ по делу № _____ отменить, решение суда от _________ о признании незаконными действий налоговой инспекции ____________ выразившееся в отказе в проведении зачета по НДС за 1998 год и обязании инспекции ___________ осуществить зачет излишне уплаченного НДС в сумме ______ рублей в счет предстоящих платежей в бюджет оставить в силе.

Приложение:

1. Копия постановления апелляционной инстанции.

2. Платежное поручение на уплату государственной пошлины с отметкой банка.

3. Почтовая квитанция на отсылку копии кассационной жалобы инспекции;

4. Доверенность.

Представитель _______по доверенности __________ ___________

«__» ___________

13.3 Ходатайство о приостановлении решения арбитражного суда

1. Арбитражный суд кассационной инстанции вправе по ходатайству лиц, участвующих в деле, приостановить исполнение судебных актов, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, при условии, если заявитель обосновал невозможность или затруднительность поворота исполнения либо предоставил обеспечение, предусмотренное в части 2 настоящей статьи.

2. Исполнение решения, постановления арбитражного суда приостанавливается арбитражным судом кассационной инстанции при предоставлении лицом, ходатайствующим о таком приостановлении, обеспечения возмещения другой стороне по делу возможных убытков (встречного обеспечения) путем внесения на депозитный счет арбитражного суда кассационной инстанции денежных средств в размере оспариваемой суммы либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму.

3. О приостановлении исполнения судебного акта или об отказе в приостановлении исполнения арбитражный суд кассационной инстанции выносит определение в трехдневный срок со дня поступления ходатайства в суд. Определение может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции. Содержание этого определения может быть изложено в определении о принятии кассационной жалобы к производству суда.

Копия определения направляется лицам, участвующим в деле.

4. Исполнение судебного акта приостанавливается на срок до принятия арбитражным судом кассационной инстанции постановления по результатам рассмотрения кассационной жалобы, если судом не установлен иной срок приостановления.

Комментарий к статье 283

Основания приостановления

Приостановление арбитражным судом кассационной инстанции исполнения обжалуемых судебных актов возможно при наличии двух условий, при этом каждое из них является самостоятельным для приостановления исполнения судебного акта:

- если имеется обоснование невозможности или затруднительности поворота исполнения;

- если заявитель предоставил обеспечение возмещения другой стороне по делу возможных убытков.

Заявитель ходатайства

Ходатайство о приостановлении исполнения судебного акта может быть заявлено лицом, участвующим в деле, а также лицом, подавшим кассационную жалобу в соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 288 АПК. Такое ходатайство может быть рассмотрено после возбуждения производства в арбитражном суде кассационной инстанции. Статья предусматривает право обжалования как определения об отказе в приостановлении судебного акта, так и определения о приостановлении судебного акта. Причем обратиться с такой жалобой по смыслу указанной нормы может любое лицо, участвующее в деле, а также заявитель жалобы, о правах и обязанностях которого был принят судебный акт.

Федеральный арбитражный суд

_______________________________ округа

Заявитель жалобы (ответчик):

_______________________________________

(наименование, адрес)

Истец: _______________________________

_____________________________________

(наименование, адрес)

Дело №. ___________

ХОДАТАЙСТВО

о приостановлении исполнения решения Арбитражного суда

_____________________ от «___»____________

Арбитражный суд ____________ «__»________ 200_ года вынес решение о __________________ с ________________ в пользу _________.

(предмет иска) (наименование ответчика) (наименование истца)

Ответчик просит приостановить исполнение указанного решения в связи с невозможностью (затруднительностью) поворота исполнения, поскольку _______________________________________________________

(указать, в чем состоит невозможность или затруднительность поворота исполнения по данному делу)

На основании изложенного, учитывая наличие объективных обстоятельств, делающих невозможным (затрудняющих) поворот исполнения решения Арбитражного суда __________________ от «___»________ по делу № ______, руководствуясь статьями 41, 283 АПК РФ,

ОТВЕТЧИК ПРОСИТ:

Приостановить исполнение решения Арбитражного суда ___________ от «__»______ на срок до принятия постановления по результатам рассмотрения кассационной жалобы.

Приложения:

1. Копии документов, обосновывающих затруднительность (невозможность) поворота исполнения.

2. Доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия на подписание ходатайства.

Руководитель (представитель) ______________________

«___»_________ ____ г.

Глава 14. Обращения в Высший Арбитражный Суд РФ

Оспорить в порядке надзора судебный акт вправе лица, если полагают, что в результате принятия оспариваемого судебного акта, существенно нарушены их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При обращении в ВАС следует учесть нижеследующее:

1) срок на подачу заявления или представления в Высший Арбитражный Суд РФ о пересмотре судебного акта в порядке надзора составляет 3 месяца со дня вступления в законную силу последнего оспариваемого судебного акта;

2) заявления и представления о пересмотре судебного акта в надзорном порядке направляются не через арбитражный суд, принявший оспариваемый акт, а непосредственно в Высший Арбитражный Суд РФ, находящийся по адресу: 101000, Москва, Малый Харитоньевский переулок, дом 12;

3) обращение в надзорную инстанцию предполагает представление надлежаще заверенных копий судебных актов (наличие печати суда и скрепления листов акта);

4) количество копий документов, прилагаемых к обращению, должно учитывать копию и для самого заявителя.

Статья 294. Требования к обращению в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации

1. Заявление или представление о пересмотре судебного акта в порядке надзора направляется непосредственно в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в письменной форме. Заявление или представление должно быть подписано лицом, ходатайствующим о пересмотре судебного акта, или его представителем.

2. В заявлении или представлении должны быть указаны:

1) наименование лица, подающего заявление или представление, с указанием его процессуального положения, наименования других лиц, участвующих в деле, их место нахождения или место жительства;

2) данные об оспариваемом судебном акте и наименование принявшего его арбитражного суда; данные о других судебных актах, принятых по данному делу; предмет спора;

3) доводы лица, подающего заявление или представление, с указанием оснований для пересмотра судебного акта со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, подтверждающие, по мнению заявителя, нарушение или неправильное применение норм материального права и (или) норм процессуального права, повлекшие за собой существенные нарушения его прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

4) перечень прилагаемых к заявлению или представлению документов.

В заявлении или представлении могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты лиц, участвующих в деле, и их представителей и иные сведения, необходимые для рассмотрения дела.

3. К заявлению или представлению должны быть приложены копии оспариваемого судебного акта и других судебных актов, принятых по делу.

К заявлению или представлению, подписанным представителем, должны быть приложены доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на его подписание.

4. Заявление или представление и прилагаемые к нему в соответствии с настоящей статьей документы направляются в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации с копиями в количестве экземпляров, равном количеству лиц, участвующих в деле.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации

101000, Москва, Малый Харитоньевский переулок, д.12.

Наименование лица, подавшего заявление в ВАС:

Межрайонная инспекция МНС России №12 по

ЗАЯВЛЕНИЕ

о пересмотре судебного акта в порядке надзора

ОАО «Разрез «Березовский-1» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании незаконным действий Межрайонной инспекции МНС №12 по Красноярскому краю, выразившихся в отказе проведения зачета по НДС за период 1998 - 1999 годы и обязании осуществить зачет излишне уплаченного НДС в счет предстоящих платежей в бюджет.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 25.02.2003 исковые требования удовлетворены.

Постановлением апелляционной инстанции от 05.05.2003 решение отменено. В удовлетворении исковых требований отказано.

Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа 03.07.2003 постановление апелляционной инстанции отменил и оставил в силе решение суда первой инстанции.

Налоговый орган считает, что кассационной инстанцией неправильно применены нижеследующие нормы материального права и допущены нарушения норм процессуального права:

___________________________________________________________

На основании вышеизложенного и руководствуясь статьями_________ Налогового Кодекса РФ, статьями 292, 294 Арбитражного процессуального кодекса РФ

НАЛОГОВЫЙ ОРГАН ПРОСИТ:

Постановление кассационной инстанции от 03.07.2003 по делу № №А33-13095/02-с3 отменить и оставить в силе постановление апелляционной инстанции от 05.05.2003.

Приложение (в трех экземплярах):

1. Копия постановления кассационной инстанции 03.07.2003.

2. Копия постановления апелляционной инстанции от 05.05.2003.

3. Копия решения Арбитражного суда от 25.02.2003.

4. Платежное поручение на уплату государственной пошлины с отметкой банка.

5. Доверенность, подтверждающая полномочия на подписание заявления.

Представитель ИМНС №12 по доверенности ______ ( )

«__» ___________

Глава 15. Заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам

Арбитражный суд может пересмотреть принятый им и вступивший в законную силу судебный акт по вновь открывшимся обстоятельствам по основаниям и в порядке, которые предусмотрены в главе 37 АПК РФ.

Статья 313. Форма и содержание заявления

1. Заявление о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам подается в арбитражный суд в письменной форме. Заявление подписывается лицом, подающим заявление, или его представителем, уполномоченным на подписание заявления.

2. В заявлении о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам должны быть указаны:

1) наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

2) наименования лица, подающего заявление, и других лиц, участвующих в деле, их место нахождения или место жительства;

3) наименование арбитражного суда, принявшего судебный акт, о пересмотре которого по вновь открывшимся обстоятельствам ходатайствует заявитель; номер дела, дата принятия судебного акта; предмет спора;

4) требование лица, подающего заявление; вновь открывшееся обстоятельство, предусмотренное статьей 311 настоящего Кодекса и являющееся, по мнению заявителя, основанием для постановки вопроса о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, со ссылкой на документы, подтверждающие открытие или установление этого обстоятельства;

5) перечень прилагаемых документов.

В заявлении могут быть также указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты лиц, участвующих в деле, и иные сведения.

3. Лицо, подающее заявление, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии заявления и приложенных документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.

4. К заявлению должны быть приложены:

1) копии документов, подтверждающих вновь открывшиеся обстоятельства;

2) копия судебного акта, о пересмотре которого ходатайствует заявитель;

3) документ, подтверждающий направление другим лицам, участвующим в деле, копий заявления и документов, которые у них отсутствуют;

4) доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия лица на подписание заявления.

15.1 Пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам постановления арбитражного суда

Арбитражный апелляционный суд ____________

___________________________________________

Адрес:______________________________________

Истец: ______________________________________

Адрес:_______________________________________

Ответчик: __________________________________

Адрес:______________________________________

Дело № _____________________

ЗАЯВЛЕНИЕ

о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам

постановления Арбитражного апелляционного суда

_______________ от "__"__________ ____ г.

Постановлением арбитражного апелляционного суда решение Арбитражного суда ____________ от "___"_________ по делу №_______ о ________________________________________________________________

(указать предмет иска)

отменено, в иске отказано.

Истец считает, что данное постановление подлежит пересмотру по вновь открывшимся обстоятельствам по следующим основаниям.

Апелляционная инстанция пришла к выводу о том, что права и законные интересы ____________________ нарушены не были, поскольку

(наименование или Ф.И.О. истца)

____________________________________________________________

(указать доводы апелляционной инстанции)

Таким образом, основанием к принятию апелляционной инстанцией постановления послужило ________________________________________.

Апелляционная инстанция пришла к выводу о том, что ________________________________________________________________ ________________________________________________________________.

Решением ______________ суда от "__"___________ ____________ было установлено, что____________________________________________.

Определением судебной коллегии по __________(гражданским / уголовным) делам _________ суда от "___"___________ это решение оставлено без изменения.

Истец считает, что в данном случае в соответствии со статьей 311 АПК РФ возникли основания для пересмотра судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, поскольку ___________________________.

На основании изложенного и статей 311 - 313 АПК РФ,

ИСТЕЦ ПРОСИТ:

Постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда _____________ от "___"____________ по делу №______ отменить.

Приложение:

1. Квитанции об отправке копии заявления и отсутствующих у них документов второй стороне по данному делу.

2. Копии документов, подтверждающих доводы заявления.

3. Доверенность или иной документ на подписание заявления.

Руководитель (представитель) _____ ________________________

(Ф.И.О., подпись)

"___"___________ ____ г.

15.2 Пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам решения арбитражного суда

Арбитражный суд ______________________

Адрес: _________________________________

Истец:__________________________________

Адрес: __________________________________

Ответчик:_______________________________

Адрес: __________________________________

№. дела _____________

ЗАЯВЛЕНИЕ

о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам

"___"____________ Арбитражный суд ___________ области вынес решение, согласно которому удовлетворил требования истца о признании права собственности в отношении спорного имущества. Суд, удовлетворяя требование истца, основывал свое решение на том, что ____________________ (например, спорное имущество было приобретено истцом по договорам №№______ ). Статьей 311 АПК РФ установлены основаниями пересмотра судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам.

"___"____________ Арбитражным судом __________ было вынесено решение о признании договоров №№. _________ недействительными. Решение вступило в законную силу "___"____________ Таким образом, решение о признании указанных сделок недействительными является основанием для постановки вопроса о пересмотре решения Арбитражного суда ________________ области по вновь открывшимся обстоятельствам.

На основании изложенного, и в соответствии со статьями 309 - 314 АПК РФ,

ОТВЕТЧИК ПРОСИТ:

1. Пересмотреть решение Арбитражного суда ____________ области от "__"_______ о признании права собственности по вновь открывшимся обстоятельствам.

Приложение:

1. Копия решения Арбитражного суда г. _______ от "__"________ о признании договоров №№_________ недействительными.

2. Копия решения Арбитражного суда ___________ области от "__"___________.

3. Почтовые квитанции об отправлении истцу копии заявления и документов.

4. Доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия лица на подписание заявления.

Ответчик __________________ ___________/__________________

"___"__________ ____ г.

Заключение

Широк круг вопросов, рассматриваемых арбитражными судами. Крайне редки одинаковые споры. Вместе с тем правоприменительная практика выработала определенные принципы и общие подходы, позволяющие более результативно использовать судебные меры защиты.

Практические рекомендации предпринимателям в области арбитражного процесса можно сформулировать следующим образом:

Первое, каждый предприниматель должен обладать достаточными знаниями в области подведомственности и подсудности дел арбитражным судам, то есть знать, какие споры и дела рассматриваются в арбитражном суде и в каком именно арбитражном суде. Это позволит своевременно заявить в арбитражном суде о нарушении своих прав.

Второе, перед обращением в арбитражный суд за защитой нарушенных прав необходимо ответить на следующие вопросы:

1. Подведомственно ли дело арбитражному суду? То есть, подлежит ли дело (спор) рассмотрению в арбитражном суде. Является ли спор экономическим, а дело - связанным с предпринимательской (экономической) деятельностью. Какие права и законные экономические интересы лица при этом нарушены? Какому именно арбитражному суду подсудно настоящее дело? Имеется ли ограничения в сроках обращения в суд за защитой нарушенный прав? Каковы сроки?

2. Вытекает спор (дело) из гражданских правоотношений или из административных (публичных)? Если предмет требований основывается на хозяйственном договоре, хозяйствующий субъект обращается с иском, если, к примеру, оспаривает решение налогового органа - с заявлением, при этом, правовая природа этих дел различна и регулируются они разными нормами арбитражного процесса.

3. Каковы фактические и правовые основания иска (заявления)? То есть, обстоятельства, на которых основаны исковые (заявительские) требования и какие доказательства подтверждают эти обстоятельства.

4. Каков предмет иска? (Иными словами, что требует истец / заявитель?).

Третье, требуется ли соблюсти досудебный порядок урегулирования спора?

Четвертое, тщательно подготовить исковое заявление (заявление) в суд, а именно:

а) изучить нормативную базу (материальное право, регулирующие правоотношения, на базе которых возник спор);

б) изучить соответствующие нормы арбитражного процессуального кодекса;

в) рассчитать цену иска (подсчитать сумму денежных требований);

г) исполнить текст искового заявления (заявления);

д) оплатить государственную пошлину;

е) направить установленным порядком копии искового заявления (заявления) другим лицам, участвующим в деле;

ж) сформировать приложение к исковому заявлению (заявлению), в том числе уведомление о вручении копии искового заявления (заявления) другим лицам, участвующим в деле, платежное поручение об уплате государственной пошлины с отметкой банка.

Подготовка и написание заявления, как и любого другого документа, адресованного суду - дело творческое. Вместе с тем, настоящее практическое пособие, в котором по стадиям процесса собраны в едином блоке вспомогательные материалы от норм права до практических советов и образцов - преследует цель облегчить изготовление высококачественных правовых документов.

Представленные в Сборнике документы сторон арбитражного процесса помогают глубже уяснить существо арбитражных процессуальных норм и создают благоприятные условия для грамотного применения этих норм в арбитражной практике.

Библиографический список

Нормативные акты

1. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 года №95-ФЗ (в ред. от 31.03.2005).

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 года №51-ФЗ. (в ред. от 30.12.2004)

3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года №14-ФЗ (в ред. от 23.12.2003).

4. Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть первая от 31 июля 1998 года №146-ФЗ (в ред от 02.11.2004).

5. Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 5 августа 2000 года №117-ФЗ (в ред. от 30.12.2004).

6. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 года 195-ФЗ (в ред. от 30.12.2004)

7. Об утверждении правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации: Постановление Правительства РФ от 13 августа 1997 г. №1009.

8. Об утверждении разъяснений о применении правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации: Приказ Министерства юстиции РФ от 14 июля 1999 г. №217.

9. О некоторых вопросах, связанных с введением в действие арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации: Постановление Пленума ВАС РФ от 09.12.2002 №11.

Документы, не носящие нормативного характера

10. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.07.2003 №73.

Литература

11. Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.Ф. Яковлева, М.К. Юкова. М.: «Городец», 2003.

12. Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. Г.А. Жилина - М.: ООО «ТК Велби», 2003.

13. Малышев А.А. Некоторые проблемы языка и стиля процессуальных документов. «Вестник ВАС РФ», №6, 2000.

14. Матеров Н.В., Судаков Г.В. О языке решения арбитражного суда. «Вестник ВАС РФ», №3, 2000.

15. Радченко М.Ю. Как правильно подать иск в арбитражный суд. «Бизнес-адвокат», №14, 1999.

16. Разоренов Н. Ошибки в исковых требованиях «Бизнес-адвокат», №16, 2003

17. Решенкин А.Г., Павлов Н.В. О языке судопроизводства и стиле судебного акта. «Вестник ВАС РФ», №7, 2001.

18. Тихомиров М.Ю. Исковые заявления в арбитражный суд. - М.: 2000.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8